Update
Uitspraken van 29-06-2021 tot 19-07-2021
Redactie: prof. mr. E.C.H.J. Lokin, mr. drs. K.H. Boonzaaijer en mr. E.H. Leemreis.
Geachte mevrouw/heer,
Bijgaand treft u een nieuwe OR Update aan.
Rechtspraak
In deze nieuwsbrief vindt u een overzicht van de rechtspraak die de afgelopen drie weken op www.or-updates.nl is gepubliceerd.
Onderaan deze mail vindt u handige linkjes met weekoverzichten per instantie en kunt u de pdf met alle nieuw toegevoegde samenvattingen van ondernemingsrechtelijke uitspraken vanaf de website downloaden.
Onze zoekfunctie
Wist u dat OR Updates uit meer bestaat dan deze nieuwsbrief?
Onze website biedt u bijvoorbeeld de mogelijkheid om op doeltreffende wijze de database te doorzoeken, zodat u de voor u relevante uitspraken kunt vinden. Zo kunt u bijvoorbeeld zoeken op onderwerp, instantie, rechter of advocaat.
Kijk hier voor meer informatie over de mogelijkheden.
Inzenden eigen rechtspraak
Beschikt u zelf over een nog niet gepubliceerde uitspraak die relevant is voor de ondernemingsrechtpraktijk en rechtsontwikkeling, dan kunt u mailen naar or-updates@budh.nl. Wij stellen dat erg op prijs.
Vragen of opmerkingen
Mocht u vragen of opmerkingen hebben over deze nieuwsbrief, dan kunt u mailen naar info@boomjuridisch.nl.
Zomerreces
De (hoofd)redactie van OR Updates houdt een zomerreces.
De eerstvolgende nieuwsbrief zal daarom verschijnen op maandag 30 augustus.
Met vriendelijke groet,
Emmanuel Lokin
Hoofdredacteur OR Updates
Hoge Raad
- Hoge Raad De centrale cliëntenraad van DeSeizoenen B.V. gaat in cassatie tegen de beschikking van de OK waarin wanbeleid bij DeSeizoenen is vastgesteld, maar de verzoeken tot het treffen van voorzieningen zijn afgewezen. De centrale cliëntenraad klaagt onder andere over het feit dat de OK het bestuurshandelen te terughoudend heeft getoetst. De conclusie van A-G Hartlief strekt tot verwerping van het cassatieberoep. De A-G stelt voorop dat het een vast uitgangspunt van het enquêterecht is dat de OK het ondernemingsbeleid in beginsel terughoudend toetst, maar dat verdergaande toetsing voor de hand kan liggen als sprake was van een tegenstrijdig belang. De A-G oordeelt in casu dat de OK terecht minder terughoudend, en dus indringender dan enkel marginaal, een vastgoedtransactie heeft getoetst, omdat die transactie het resultaat was van een onzorgvuldig proces. De A-G oordeelt verder dat de OK terecht de vastgoedtransactie niet volledig, en dus nog wel met enige terughoudendheid, heeft getoetst, omdat de governance van DeSeizoenen na de periode van het wanbeleid al aanzienlijk was verbeterd en vaststond dat de afronding van de vastgoedtransactie zorgvuldig was verlopen. De Hoge Raad volgt de conclusie van de A-G, verwerpt het cassatieberoep en doet de zaak af met toepassing van artikel 81 RO. 04-06-2021
- Hoge Raad Twee vennoten, A en B, dreven in het verleden een vof. Nabestaanden van een schuldeiser van vennoot B hebben conservatoir derdenbeslag doen leggen onder vennoot A en de vof. Anders dan vennoot A betoogt, oordeelde het hof dat (vennoot A namens) de vof diende te verklaren dat het afroepen van voorschotbetalingen door vennoot B aan hemzelf bij de vof vorderingen heeft doen ontstaan die geacht moeten worden rechtstreeks voort te vloeien uit de vof-overeenkomst die ten tijde van de beslaglegging al bestond. A-G Wisseling-van Gent concludeert dat het oordeel van het hof in stand kan blijven. De Hoge Raad volgt de conclusie van de A-G. 23-04-2021
Hof
- Ondernemingskamer Gerechtshof Amsterdam OK; enquête. In de Esperaza-zaak probeert een minderheidsaandeelhouder tevergeefs de tijdelijk bestuurder te ontheffen van zijn taak nadat de tijdelijk bestuurder het aandelenbelang van de minderheidsaandeelhouder heeft ontkend. De OK oordeelt dat de tijdelijk bestuurder zorgvuldig en binnen de aan hem opgedragen taak heeft gehandeld. 23-06-2021
- Gerechtshof Arnhem-Leeuwarden Het hof komt in navolging van de rechtbank tot de conclusie dat de maatschap van rechtswege beëindigd is en dat een verdeelsleutel van 80/20% in de gegeven omstandigheden redelijk is. 25-05-2021
- Gerechtshof Arnhem-Leeuwarden Het hof bepaalt in kort geding dat het ontslag- en schorsingsbesluit van een stichting waarbij eisers als bestuurder zijn geschorst en ontslagen, in strijd met de statuten is genomen. Als gevolg daarvan vernietigt het hof het vonnis in eerste aanleg en veroordeelt het hof de stichting eisers toe te laten hun werkzaamheden als bestuursleden van de stichting te hervatten. 18-05-2021
- Gerechtshof Den Haag Hoger beroep in een geschil omtrent de vordering tot betaling van facturen die betrekking hebben op verbouwingswerkzaamheden van twee horecaondernemingen. Het hof wijst de vordering tot bestuurdersaansprakelijkheid af: er is niet voldaan aan de Beklamelnorm. Zonder nadere toelichting zijn jaarcijfers onvoldoende om te concluderen dat de vennootschap ten tijde van de transacties wist dat zij de verplichtingen niet zou kunnen nakomen. Het hof wijst wel de vordering toe tot bepaling van de moedermaatschappij als contractspartij: het risico dat geïntimeerden lang onduidelijkheid hebben laten bestaan over de exacte identiteit van de contractspartij dient voor rekening van geïntimeerden te blijven. 04-05-2021
- Ondernemingskamer Gerechtshof Amsterdam De aandeelhouders van Flynth besluiten buiten een algemene vergadering het vertrouwen in de RvC op te zeggen. Vervolgens verzoekt het bestuur de OK tijdelijke commissarissen aan te stellen. De leden van de RvC stellen dat de opzegging van het vertrouwen niet rechtmatig is en dat zij enkele dagen na de dag waarop het besluit is genomen per direct ontslag hebben genomen, waardoor de benoeming dient te geschieden door de algemene vergadering. De OK overweegt dat de juistheid hiervan in het midden kan blijven, omdat beide aandeelhouders het verzoek van het bestuur steunen en zij met het bestuur stellen dat het besluit het onmiddellijke ontslag van de leden van de RvC tot gevolg had. 03-05-2021
- Ondernemingskamer Gerechtshof Amsterdam In een tegenvallende samenwerking wordt de onmiddellijke voorziening van de benoeming van een commissaris getroffen, in de hoop dat dat de onwerkbare verhoudingen voldoende doet verbeteren. De OK beveelt voorts een onderzoek, maar houdt de aanwijzing van een onderzoeker voorlopig aan. 21-04-2021
- Gerechtshof Amsterdam Deze zaak gaat over de uitoefening van een call optie voor verkrijging van de resterende 20% van de aandelen na een eerdere overname van de 80%. Door tegenvallende resultaten stelt de kopende aandeelhouder de voorlopige koopprijs vast op een negatieve waarde van meer dan € 15 miljoen. De verkopende aandeelhouder weigert medewerking. Het hof vernietigt de uitspraak in kort geding en stelt de voorlopige koopprijs vast op € 1. Partijen hebben bij de totstandkoming van de overeenkomst een snelle overdracht van de aandelen beoogd dat niet moet worden gehinderd door dit geding en door tijdsverloop is spoedige vaststelling van definitieve koopprijs te verwachten. 23-03-2021
- Ondernemingskamer Gerechtshof Amsterdam OK; enquête. De OK oordeelt in de tweede fase van de enquêteprocedure inzake Cavari Clinics dat uit het onderzoeksverslag weliswaar blijkt dat sprake is van tekortkomingen aan de zijde van belanghebbenden, maar dat deze in de gegeven omstandigheden onvoldoende zwaarwegend zijn om de kwalificatie wanbeleid te rechtvaardigen. De OK besluit tot afwijzing van het verzoek om te verklaren dat de belanghebbenden zich in de onderzoeksperiode schuldig hebben gemaakt aan wanbeleid. 24-02-2021
- Ondernemingskamer Gerechtshof Amsterdam OK; enquête. In deze uitspraak staat de reikwijdte van artikel 2:351 lid 4 BW centraal. De voorzitter machtigt de verzoekende partij om mededelingen omtrent de inhoud van het conceptverslag te doen aan haar voormalig bestuurders en commissarissen, voor zover dat haar de gelegenheid geeft om op het conceptverslag te reageren. De machtiging strekt er niet toe om de verzoekende partij de gelegenheid te geven haar reactie op dat conceptverslag af te stemmen met de partijen waarmee zij het conceptverslag deelt. 01-02-2021
Rechtbank
- Rechtbank Rotterdam De (indirect) bestuurders worden door de rechtbank aansprakelijk gehouden voor de schade die is ontstaan door de inhuur van personeel op het moment dat het faillissement te verwachten was. Hen kan een persoonlijk ernstig verwijt worden gemaakt vanwege het door een zustermaatschappij laten aangaan van verplichtingen waarvan duidelijk was dat deze niet konden worden nagekomen. De rechtbank oordeelt, anders dan eisers stellen, dat geen sprake is van misbruik van identiteitsverschil. 25-06-2021
- Rechtbank Rotterdam De in rechte betrokken advocaat is niet aansprakelijk voor de mislukte incassoprocedure en de mislukte poging om bestuurders aansprakelijk te stellen. Er is namelijk geen sprake van een beroepsfout, noch van een causaal verband tussen de gestelde fout en de gestelde schade. 23-06-2021
- Rechtbank Noord-Holland In kort geding vordert een aandeelhouder jegens haar medeaandeelhouder het aanbieden van haar aandelen op grond van de statutaire aanbiedingsregeling, omdat sprake is van ‘change of control’ als bedoeld in de aandeelhoudersovereenkomst. De voorzieningenrechter legt de ‘change of control’-bepaling uit aan de hand van de Haviltex-norm en wijst de vordering toe. 17-06-2021
- Rechtbank Overijssel Bestuurdersaansprakelijkheid van bestuurder en van medebeleidsbepaler wegens schending boekhoudplicht en omleiden inkomsten. Geen grond voor disculpatie noch – gezien de ernst van de feiten – voor matiging. 16-06-2021
- Rechtbank Limburg De curator van een failliete vof slaagt er niet in voldoende aannemelijk te maken dat sprake is van wanprestatie en/of onrechtmatig handelen, zodat een rechtmatig belang bij de gevorderde inzage in advocatendossiers van gefailleerden ontbreekt. Aan het beroep op de geheimhoudingsplicht wordt niet toegekomen. De curator kon de advocaten zowel in hun hoedanigheid van uitvoerend advocaat als van maat in rechte betrekken. 16-06-2021
- Rechtbank Overijssel Een bv dreef een zorgonderneming en is in december 2016 failliet verklaard. In februari 2019 is het faillissement opgeheven bij gebrek aan baten. Hoewel de curator meende dat sprake was van onbehoorlijk bestuur, is hij geen aansprakelijkheidsprocedure gestart, omdat de boedel leeg was en onzekerheid bestond over de verhaalbaarheid van de vordering op de bestuurder. Inmiddels is deze bestuurder enig aandeelhouder van een nieuwe vennootschap die een zorgonderneming drijft. Met deze onderneming wordt behoorlijk wat winst gemaakt. De voormalig curator verzoekt daarom op grond van artikel 2:23c lid 1 BW de vereffening van de eerdere bv te heropenen zodat de bestuurder alsnog aansprakelijk gesteld kan worden. De rechtbank oordeelt dat is gebleken van een potentiële bate en wijst het verzoek toe. De voormalig curator wordt benoemd tot vereffenaar. 11-06-2021
- Rechtbank Den Haag Een vordering jegens bestuurders van een bouwbedrijf tot schadevergoeding in verband met niet-nakoming van een overeenkomst wordt door de rechtbank afgewezen. Er is geen sprake van een uitzichtloze situatie ten tijde van het aangaan van de overeenkomst en geen schending van een zorgvuldigheidsnorm. 09-06-2021
- Rechtbank Rotterdam De rechtbank is van oordeel dat op de eisers die vernietiging van besluiten van de vereniging vorderen, de stelplicht en de bewijslast van de onrechtmatigheid van deze besluiten rust. Aangezien eisers niet hebben voldaan aan de verplichting voldoende feiten te stellen voor toewijzing van hun vordering tot vernietiging van de besluiten, wijst de rechtbank deze vordering af. 09-06-2021
- Rechtbank Overijssel In kort geding vordert een aandeelhouder de veroordeling van haar medeaandeelhouders tot overname van haar aandelen ter nakoming van een beweerdelijke koopovereenkomst, dan wel door te onderhandelen tot overeenstemming is bereikt. De voorzieningenrechter oordeelt dat geen overeenstemming is bereikt over de koopprijs en dus geen koopovereenkomst tot stand is gekomen. Ook geldt geen plicht tot dooronderhandeling. 08-06-2021
- Rechtbank Oost-Brabant De koper eist schadevergoeding vanwege schending van garanties in SPA, maar klaagt pas anderhalf jaar na ontdekking. Omdat de verkoper hierdoor in bewijsnood komt, slaagt diens beroep op schending van de klachtplicht. 02-06-2021
- Rechtbank Rotterdam De rechtbank concludeert dat de tussen vennoten gesloten overeenkomst de strekking heeft dat een van de vennoten tegen betaling van het door haar in de vof ingebrachte bedrag afstand doet van haar aandeel in en zeggenschap over de vof. Daarom is de andere vennoot niet gehouden het dossier, noch andere zaken die betrekking hebben op de vof, aan haar over te dragen. De uitgetreden vennoot wordt door de rechtbank verboden nog te handelen onder de naam van de vof en/of contact op te nemen met relaties en leveranciers van de vof. 28-05-2021
- Rechtbank Limburg Verzoek tot schorsing van een medeaandeelhouder-bestuurder leent zich niet voor kort geding. De zaak is te feitelijk en dient te worden voorgelegd aan de OK. 27-05-2021
- Rechtbank Midden-Nederland Een voormalig bestuurder vordert terugbetaling van een lening door een stichting en haar bestuurders. De voormalig bestuurder stelt dat de bestuurders, waarmee hij in het verleden gezamenlijk het bestuur van de stichting heeft gevormd, onrechtmatig hebben gehandeld door de stichting te ontbinden zonder de lening terug te betalen. De rechtbank wijst de vordering tegen de herleefde stichting toe. De vorderingen jegens de bestuurders worden afgewezen. 04-05-2021
- Rechtbank Midden-Nederland Het bestaan van een vennootschap onder firma (vof) kan – onder omstandigheden – op andere wijze dan middels een akte geleverd worden. 21-04-2021
- Rechtbank Limburg Eiseres en gedaagde zijn ex-partners en beiden medebestuurder en certificaathouder van een holdingvennootschap. Gedaagde is bij arrest van het Hof ’s-Hertogenbosch veroordeeld om op verbeurte van een dwangsom aan eiser gegevens te verstrekken van de holding over omgeleide betalingen en aan de vennootschap onttrokken gelden. De rechtbank Limburg oordeelt dat gedaagde niet tijdig (en volledig) aan de veroordeling van het hof heeft voldaan en dat hij de maximale dwangsom van € 100.000 verschuldigd is. De rechtbank veroordeelt gedaagde opnieuw de ontbrekende gegevens aan eiseres te verstrekken op verbeurte van een nieuwe dwangsom. 21-04-2021
- Rechtbank Midden-Nederland Het OM verzoekt de rechtbank de informele vereniging Caloh Wagoh verboden te verklaren en te ontbinden. De rechtbank is bevoegd om de zaak te behandelen en Caloh Wagoh is op de juiste manier opgeroepen. Een verbod van de rechtspersoon (en de lokale afdelingen) is gerechtvaardigd. 19-04-2021
- Rechtbank Amsterdam Deze zaak betreft een post-closing geschil omtrent de vermeende schending van een garantie. Deze vermeende schending bleek te berusten op een fout van de betrokken accountant. 14-04-2021
- Rechtbank Noord-Holland Een pensioenfonds legt dwangbevelen ten uitvoer jegens bestuurders vanwege achterstallige (herziene) pensioenpremies. De bestuurders komen daartegen in verzet. De kantonrechter wijst de vorderingen uit hoofde van onbehoorlijk bestuur af. 14-04-2021
- Rechtbank Noord-Holland Een pensioenfonds legt dwangbevelen ten uitvoer jegens bestuurders vanwege achterstallige (herziene) pensioenpremies. De bestuurders komen daartegen in verzet. De kantonrechter wijst de vorderingen uit hoofde van onbehoorlijk bestuur af. 14-04-2021