Update
Geachte mevrouw/heer,
Bijgaand treft u een nieuwe OR Update aan.
Rechtspraak
In deze nieuwsbrief vindt u een overzicht van de rechtspraak die de afgelopen twee weken op www.or-updates.nl is gepubliceerd.
Onderaan deze mail vindt u handige linkjes met weekoverzichten per instantie en kunt u de pdf met alle nieuw toegevoegde samenvattingen van ondernemingsrechtelijke uitspraken vanaf de website downloaden.
Ik licht de volgende uitspraken hier voor u uit:
Hoge Raad
Stelplicht bestuurder in geval van bestuurdersaansprakelijkheid ex artikel 2:138/248 lid 2 BW
In OR 2021-0056 bevestigt de Hoge Raad dat een op de voet van artikel 2:248 lid 2 BW aangesproken bestuurder, die zich verweert met een beroep op een andere belangrijke oorzaak, wanneer de curator hem verwijt dat hij heeft nagelaten het intreden daarvan te voorkomen, een voldoende concreet feitelijk verhaal moet stellen tegenover dit ‘nalaat-verwijt’.
Bestuurdersaansprakelijkheid uitzendbureau wegens betalingsonwil blijft overeind
In OR 2021-0042 verwerpt de Hoge Raad het beroep van de bestuurders van een uitzendbureau tegen het arrest van het hof Den Haag, waarin is geoordeeld dat hen een persoonlijk ernstig verwijt treft ten aanzien van de weigering tot uitbetaling van achterstallig salaris aan uitzendkrachten. Er is voldaan aan de maatstaf uit HR Ontvanger/Roelofsen. Er is sprake van betalingsonwil, wat blijkt uit het leeghalen en staken van de activiteiten van het uitzendbureau, terwijl tegelijkertijd een aanzienlijke dividenduitkering werd gedaan ten tijde dat de vordering van de wederpartij bekend was.
Partijgetuige kan niet worden gedwongen een verklaring af te leggen
In OR 2021-0043 wordt ingegaan op een verzoek gericht tot de OK tot het treffen van een onmiddellijke voorziening, inhoudende een bevel tot het afgeven van een ‘witness statement’ door een bestuurder/aandeelhouder in een in het buitenland lopende procedure. De OK heeft dat verzoek afgewezen. Op grond van artikel 173 Rv kan een partijgetuige niet onder verbeurte van een dwangsom of gijzeling worden gedwongen een verklaring af te leggen. Volgens de OK ontbreekt hiervoor een expliciete wettelijke grondslag. Verzoekers gaan in cassatie. De conclusie strekt tot verwerping van het cassatieberoep. De Hoge Raad doet het beroep af via artikel 81 RO.
Hof
Niet-naleving zorgbrede governancecode levert geen bestuurdersaansprakelijkheid op
In OR 2021-0059 wijst het hof de vorderingen van een curator jegens de bestuurder van een zorginstelling af. Het hof overweegt daarbij onder meer dat het niet naleven van de zorgbrede governancecode geen onbehoorlijk bestuur oplevert.
Dat een bate ook op een andere manier te gelde kan worden gemaakt, staat niet aan heropening na turboliquidatie in de weg
In OR 2021-0041 komt de heropening van de vereffening van een door turboliquidatie ontbonden stichting aan bod. De rechtbank wijst in eerste aanleg het verzoek van verzoekers tot heropening van de vereffening van de ontbonden stichting af, omdat verzoekers de potentiële baten naar het oordeel van de rechtbank onvoldoende onderbouwd hebben. De rechtbank laat daarbij onder meer meewegen dat de verzoekers hun vordering, die zij na heropening van de vereffening op de stichting te gelde willen maken, ook op een andere manier te gelde kunnen maken. Het gerechtshof vindt de potentiële baten van de stichting en de vordering van verzoekers wel voldoende aannemelijk. Het feit dat de verzoekers hun vordering ook op een andere manier te gelde kunnen maken, doet hieraan niet af. Het hof vernietigt de beschikking van de rechtbank en wijst de vordering tot heropening van de vereffening toe.
Annotatie
Er is ook een annotatie aan OR Updates toegevoegd:
Earn-out-perikelen – over de inspanningsverplichting van de koper gedurende de earn-out-periode (door A.G. Colenbrander)
Beschouwingen bij Rb. Amsterdam 19 november 2019, ECLI:NL:RBAMS:2019:8689 (OR 2021-0040).
Als een overnamecontract een earn-out-structuur bevat, kan koper verplicht zijn om na afronding van de overname rekening te blijven houden met het belang van verkoper bij het verschuldigd worden van de earn-out. Deze bijdrage behandelt wanneer deze verplichting bestaat en hoe hier in de praktijk invulling aan wordt gegeven.
Onze zoekfunctie
Wist u dat OR Updates uit meer bestaat dan deze nieuwsbrief?
Onze website biedt u bijvoorbeeld de mogelijkheid om op doeltreffende wijze de database te doorzoeken, zodat u de voor u relevante uitspraken kunt vinden. Zo kunt u bijvoorbeeld zoeken op onderwerp, instantie, rechter of advocaat.
Kijk hier voor meer informatie over de mogelijkheden.
Inzenden eigen rechtspraak
Beschikt u zelf over een nog niet gepubliceerde uitspraak die relevant is voor de ondernemingsrechtpraktijk en rechtsontwikkeling, dan kunt u mailen naar info@boomjuridisch.nl. Wij stellen dat erg op prijs.
Vragen of opmerkingen
Mocht u vragen of opmerkingen hebben over deze nieuwsbrief, dan kunt u mailen naar info@boomjuridisch.nl.
Met vriendelijke groet,
Emmanuel Lokin
Hoofdredacteur OR Updates
Hoge Raad
- Hoge Raad Na een faillissement door toerekenbare tekortkoming van de Rabobank, wat door de Hoge Raad in een eerder arrest ook is bevestigd, vordert een aandeelhouder schadevergoeding door de Rabobank. De aandeelhouder stelt dat sprake is van rechtstreekse vermogensschade. A-G Hartlief concludeert echter dat sprake is van afgeleide schade, veroorzaakt door het faillissement van de groep. Met betrekking tot de uitzondering op de Poot/APB-regel concludeert de A-G dat de aandeelhouder terecht aan een aanvullende toets is onderworpen, waardoor geen schadevergoeding is toegekend, ondanks de toerekenbare tekortkoming jegens de aandeelhouder. De Hoge Raad doet de zaak af op grond van artikel 81 lid 1 RO. 18-12-2020
- Hoge Raad Een op de voet van artikel 2:248 lid 2 BW aangesproken bestuurder die zich verweert met een beroep op een andere belangrijke oorzaak moet, wanneer de curator hem verwijt dat hij heeft nagelaten het intreden daarvan te voorkomen, een voldoende concreet feitelijk verhaal stellen tegenover dit ‘nalaat-verwijt’. 18-12-2020
- Hoge Raad Een verzoek bij de OK tot het treffen van een onmiddellijke voorziening, inhoudende een bevel tot het afgeven van een ‘witness statement’ door een bestuurder/aandeelhouder in een in het buitenland lopende procedure, is afgewezen. Op grond van artikel 173 Rv kan een partijgetuige niet onder verbeurte van een dwangsom of gijzeling worden gedwongen een verklaring af te leggen. Volgens de OK ontbreekt hiervoor een expliciete wettelijke grondslag. Verzoekers gaan in cassatie. De conclusie strekt tot verwerping van het cassatieberoep. De Hoge Raad doet het beroep af via artikel 81 RO. 11-12-2020
- Hoge Raad De Hoge Raad verwerpt het beroep van de bestuurders van een uitzendbureau tegen het arrest van het hof Den Haag, waarin is geoordeeld dat hen een persoonlijk ernstig verwijt treft ten aanzien van de weigering tot uitbetaling van achterstallig salaris aan uitzendkrachten. Er is voldaan aan de maatstaf uit HR Ontvanger/Roelofsen. Er is sprake van betalingsonwil, wat blijkt uit het leeghalen en staken van de activiteiten van het uitzendbureau, terwijl tegelijkertijd een aanzienlijke dividenduitkering werd gedaan ten tijde dat de vordering van de wederpartij bekend was. 04-12-2020
Hof
- Gerechtshof Arnhem-Leeuwarden In deze zaken komen een vennootschap en een (indirect) bestuurder op tegen de oordelen van de rechtbank over de aansprakelijkheid van de curator van de gefailleerde vennootschap en de aansprakelijkheid van deze (indirecte) bestuurders. 12-01-2021
- Gerechtshof Arnhem-Leeuwarden In hoger beroep voert de in eerste aanleg veroordeelde bestuurder met succes verweer. Geen bestuurdersaansprakelijkheid wegens schending van de Beklamel-norm, noch rechtstreekse aansprakelijkheid wegens schending van een zorgvuldigheidsnorm. 12-01-2021
- Gerechtshof Den Haag De verkoper van een pand spreekt de bestuurder van de koper aan wegens het niet nakomen van de koopovereenkomst. Evenals eerder de rechtbank, wijst het hof de vordering af. De koper wilde het pand doorverkopen en daarmee de koopsom voldoen. De doorverkoop is mislukt door onjuiste informatie van de verkoper. Hierdoor kan de bestuurder geen persoonlijk ernstig verwijt worden gemaakt. 22-12-2020
- Gerechtshof Arnhem-Leeuwarden In deze schadestaatprocedure jegens een accountant en zijn accountantsorganisatie staan drie afzonderlijk uitgewerkte schadeposten centraal: een te lage prijs voor aandelen door een onjuiste vaststelling, buitengerechtelijke kosten en immateriële schade (psychische problematiek door de vele procedures). Evenals eerder de rechtbank wijst het hof de vorderingen af vanwege ontoereikende onderbouwing. 22-12-2020
- Gerechtshof 's-Hertogenbosch Hof wijst vorderingen van een curator jegens de bestuurder van een zorginstelling af. Het niet naleven van de zorgbrede governancecode levert geen onbehoorlijk bestuur op. 08-12-2020
- Gerechtshof Arnhem-Leeuwarden In dit geschil weigert een van de twee vennoten van een vof mee te betalen aan de schulden die zijn aangegaan door de andere vennoot. In hoger beroep stelt deze vennoot dat de vof eerder is geëindigd dan is geregistreerd bij de KvK. Het hof overweegt dat niet is komen vast te staan dat de vennoten hebben afgesproken dat de vof op deze eerdere datum zou worden beëindigd. Evenmin is sprake van onrechtmatig handelen van de ene jegens de andere vennoot. Tijdens de mondelinge behandeling zijn de vennoten overeengekomen de vof te beëindigen per november 2016, zodat de vof kan worden vereffend. 01-12-2020
- Gerechtshof 's-Hertogenbosch Heropening vereffening van een door turboliquidatie ontbonden stichting. De rechtbank wijst in eerste aanleg het verzoek van verzoekers tot heropening van de vereffening van de ontbonden stichting af, omdat verzoekers de potentiële baten naar het oordeel van de rechtbank onvoldoende onderbouwd hebben. De rechtbank laat onder meer meewegen dat de verzoekers hun vordering, die zij na heropening van de vereffening op de stichting te gelde willen maken, ook op een andere manier te gelde kunnen maken. Het gerechtshof vindt de potentiële baten van de stichting en de vordering van verzoekers wel voldoende aannemelijk. Het feit dat de verzoekers hun vordering ook op een andere manier te gelde kunnen maken, doet hieraan niet af. Het hof vernietigt de beschikking van de rechtbank en wijst de vordering tot heropening van de vereffening toe. 26-11-2020
- Gerechtshof Arnhem-Leeuwarden Ontbinding maatschap met verstoorde verhouding tussen de maten. Het hof bekrachtigt het vonnis van de rechtbank, behoudens voor het gedeelte waarin het voortzettingsrecht wordt toegewezen aan de ene maat. Op grond van uitleg van de maatschapsakte is geen sprake van verstoorde verhoudingen waarvan de oorzaak hoofdzakelijk aan een van de partijen kan worden toegerekend. De andere maten wordt het voortzettingsrecht toegewezen op grond van artikel 7A:1684 BW en zij dienen de niet-voortzettende maat te vergoeden wegens overbedeling. 17-11-2020
- Ondernemingskamer Gerechtshof Amsterdam OK; enquête. De OK verklaart zich onbevoegd in een geschil aangaande het vaststellen van dwangsommen ten opzichte van een in een EU-lidstaat woonachtige natuurlijke persoon. Het ‘gerecht van herkomst’ in de zin van artikel 55 van de herschikte EEX-verordening is volgens de OK het gerecht dat volgens de nationale bevoegdheidsregels is aangewezen om de dwangsommen vast te stellen. Dat is op grond van artikel 438 Rv de executierechter. De OK verwijst de zaak naar de rechtbank Amsterdam. 10-11-2020
Rechtbank
- Rechtbank Noord-Holland Vordering bewindvoerder van certificaathouder tot vernietiging van een bestuursbesluit tot wijziging van de statuten van een STAK. De rechtbank wijst de vordering af, nu de bevoegdheid tot vernietiging is vervallen ex artikel 2:15 lid 5 BW. 16-01-2021
- Rechtbank Overijssel Aan verweerder wordt een door het OM verzocht civielrechtelijk bestuursverbod opgelegd voor vijf jaar. Het OM heeft zijn verzoek gegrond op artikel 106a onderdeel d Fw en subsidiair op onderdeel c. 31-12-2020
- Rechtbank Amsterdam De rechtbank verleent machtiging tot omzetting van een stichting in een vereniging. 17-12-2020
- Rechtbank Rotterdam Een vereniging vordert een verklaring voor recht dat het lidmaatschap van een lid is opgezegd, ontruiming van zijn volkstuin en een toegangsverbod. De rechtbank wijst de vordering ten aanzien van de verklaring voor recht en de ontruiming toe. Gelet op de betrokken belangen kon de vereniging in redelijkheid tot opzegging komen. 16-12-2020
- Rechtbank Den Haag Vordering van een voetbalorganisatie tegen een bestuurder van een voormalig sponsor vanwege het afsluiten van een sponsorovereenkomst, terwijl hij wist of moest weten dat de sponsor die verplichtingen niet zou nakomen en geen verhaal zou bieden. De rechtbank wijst de vordering af. 09-12-2020
- Rechtbank Amsterdam Corendon vordert dat Sunscreen (de moedermaatschappij van Sunweb) gedwongen wordt mee te werken aan de overname van Corendon Holding B.V. door Sunscreen, omdat aan alle opschortende voorwaarden zoals opgenomen in de koopovereenkomst voldaan zou zijn. Sunscreen betwist dat aan alle opschortende voorwaarden is voldaan, al stelt Corendon dat de Covid-19-crisis de werkelijke reden is voor Sunscreen om onder de transactie uit te willen. Alhoewel de voorzieningenrechter het aannemelijk acht dat aan de opschortende voorwaarden is voldaan, wijst zij de vordering van Corendon af op basis van een belangenafweging. 07-12-2020
- Rechtbank Limburg Ontvankelijkheid en spoedeisend belang in kort geding. Eisers vorderen onder andere betaling van een voorschot op een in de bodemzaak toe te wijzen vordering die zij op gedaagden stellen te hebben. De voorzieningenrechter stelt voorop dat voor het verkrijgen van een voorschot in kort geding terughoudendheid op zijn plaats is. Er gelden drie voorwaarden. De voorzieningenrechter wijst de vordering tot betaling van een voorschot af. Vordering tot inzage van financiële documentatie op grond van artikel 843a Rv wordt gedeeltelijk toegewezen. 03-12-2020
- Rechtbank Rotterdam Een aandeelhouder draagt 5% van zijn aandelen over aan een derde en vordert in kort geding dat de andere aandeelhouders op grond van een drag-along-bepaling al hun aandelen aan die derde leveren. De voorzieningenrechter wijst de vordering af, omdat niet op voorhand is komen vast te staan dat de drag-along-bepaling gedwongen uitkoop van de overige aandeelhouders mogelijk maakt. 02-12-2020
- Rechtbank Limburg In deze zaak staat de vraag centraal of alle vennoten hoofdelijk aansprakelijk zijn voor een vordering van ING Bank en in hoeverre de bevoegdheidsbeperking van de vennoten kenbaar was voor ING Bank. De kantonrechter oordeelt dat de onbekendheid met de beperkte tekenbevoegdheid van de vennoten wegens de vermelding daarvan in het handelsregister voor eigen risico van ING Bank komt. Het handelsregister heeft namelijk juist tot doel handelspartners op de hoogte te brengen van onder meer dergelijke beperkende bepalingen. 25-11-2020
- Rechtbank Noord-Nederland Na faillissement van een transportbedrijf wordt een doorstart gemaakt via twee andere vennootschappen. Nadat ook deze vennootschappen failliet worden verklaard, vordert de curator van beide vennootschappen een verklaring voor recht dat de betrokken bestuurders aansprakelijk zijn voor de boedeltekorten. De rechtbank wijst de vordering toe, gelet op te laat gepubliceerde jaarrekeningen, niet op orde zijnde administratie, een onvoldoende voorbereiding van de doorstart en het te lang voortzetten van verlieslatende bedrijfsactiviteiten. 25-11-2020
- Rechtbank Noord-Holland Bestuurder is werkzaam op grond van een managementovereenkomst (overeenkomst van opdracht) en niet op basis van een arbeidsovereenkomst. 25-11-2020
- Rechtbank Amsterdam De voorzieningenrechter schort een BAVA op waar het ontslag van een bestuurder was geagendeerd, omdat de bestuurder niet is gehoord over het voorgenomen besluit. De voorzieningenrechter veroordeelt partijen verder tot hervatting van de gesprekken over een exitregeling voor de betreffende bestuurder. 23-11-2020
- Rechtbank Noord-Holland In deze zaak vordert de eiser een verklaring voor recht dat tussen hem en gedaagden een vennootschap onder firma heeft bestaan en dat deze rechtsgeldig is ontbonden, dan wel opgezegd. Volgens de rechtbank komt de kern van het geschil tussen partijen neer op de vraag of een vennootschap onder firma heeft bestaan. Bij de beoordeling van die vraag komt het erop aan of partijen een overeenkomst hebben gesloten waarbij zij zich hebben verbonden om geld, (genot van) goederen en/of arbeid in te brengen teneinde het daardoor behaalde voordeel met elkaar te delen en of ze aan die overeenkomst ook daadwerkelijk uitvoering hebben gegeven. De inschrijving van de vennootschap onder firma in het handelsregister is daarbij niet doorslaggevend. De rechtbank wijst de vordering af. 18-11-2020
- Rechtbank Zeeland-West-Brabant Belanghebbenden verzoeken met succes het ontslag van de enige bestuurder van een stichting. Het verzoek tot benoeming van commissarissen slaagt niet. 12-11-2020
- Rechtbank Den Haag Schuldeisers vorderen betaling van de (indirect) bestuurders van een bv die aandelen van hen heeft overgenomen. Zij baseren hun vordering op onrechtmatige daad (externe bestuurdersaansprakelijkheid). Volgens de rechtbank treft de bestuurders geen persoonlijk ernstig verwijt. De vorderingen tegen de bestuurders worden afgewezen. 16-09-2020
- Rechtbank Amsterdam Oprichters van eVision vorderen in kort geding nakoming door Wolters Kluwer van de koopovereenkomst waarbij eVision is gekocht, omdat Wolters Kluwer zich onvoldoende zou inspannen om de earn-out te realiseren. De voorzieningenrechter weigert de gevraagde voorzieningen. 19-11-2019