Update
Geachte mevrouw/heer,
Bijgaand treft u een nieuwe OR Update aan.
Rechtspraak
In deze nieuwsbrief vindt u een overzicht van de rechtspraak die sinds de vorige nieuwsbrief op www.or-updates.nl is gepubliceerd.
Onderaan deze mail vindt u handige linkjes met weekoverzichten per instantie en kunt u de pdf met alle nieuw toegevoegde samenvattingen van ondernemingsrechtelijke uitspraken vanaf de website downloaden.
Wij lichten de volgende uitspraken hier voor u uit:
Rechtbank Noord-Holland 13 september 2023, OR 2024-0002, Full Fill B.V./Triple Dot B.V. c.s. – Onrechtmatige verrijking en interne bestuurdersaansprakelijkheid wegens privé-onttrekkingen en persoonlijke relatie van bestuurder met werknemer
De voormalig (indirect) bestuurder van een vennootschap wordt veroordeeld tot betaling van het geld dat zij voor privédoeleinden en zonder akkoord van de (indirect) medebestuurder aan de vennootschap heeft onttrokken op grond van ongerechtvaardigde verrijking (art. 6:212 BW). Ook veroordeelt de rechtbank voornoemde bestuurder tot betaling van de door de vennootschap geleden schade wegens onbehoorlijk bestuur. De persoonlijke betrokkenheid van de bestuurder bij een werknemer van de vennootschap maakt namelijk dat de bestuurder zich ter voorkoming van belangenverstrengeling (art. 2:239 lid 6 BW) had moeten onthouden van besluitvorming aangaande deze werknemer.
Gerechtshof Amsterdam (OK) 30 november 2023, OR 2024-0003, Jaarrekeningprocedure Olympus Investment Midco B.V. – II
Jaarrekeningprocedure; vervolg op OR 2023-0216. De zaak draait om een artikel 2:447 BW verzoek waarin degene die krachtens artikel 2:448 BW daartoe bevoegd is de OK kan verzoeken om een vennootschap te bevelen haar jaarrekening in te richten overeenkomstig de door de OK te geven aanwijzingen. In dit geval heeft een financier gevraagd om de jaarrekening van een van haar cliënten aan te passen. De financier voert kort gezegd aan dat de vennootschap haar EBITDA in de jaarrekening kunstmatig verhoogt en haar schuld kunstmatig verlaagt. Daarmee geeft de vennootschap volgens de financier een misleidende voorstelling van zaken en tracht zij te voorkomen dat de aandeelhouder op grond van de financieringsovereenkomst investeringen dient te doen. De OK oordeelt dat het materialiteitsvereiste op dit punt niet wordt gehaald, waardoor de jaarrekening niet kan worden aangepast. Ten aanzien van de tweede klacht oordeelt de OK dat hoewel ook op dit punt het materialiteitsvereiste niet wordt behaald de vennootschap de aankomende jaarrekeningen overeenkomstig haar instructies zal moeten inrichten, nu de waardering van een bepaald product een onbetrouwbare schatting weergeeft en daarmee niet aanvaardbaar is.
Gerechtshof Amsterdam (OK) 10 november 2023, OR 2024-0001, Enquêteprocedure Tema Process B.V.
Een door de OK aangestelde externe bestuurder wordt het werk onmogelijk gemaakt door de oorspronkelijke bestuurder die door de OK is geschorst. De geschorste bestuurder roept personeel op niet met de externe bestuurder samen te werken en zich ziek te melden, bedreigt de externe bestuurder en werknemers die weer aan het werk gaan en weigert met de externe bestuurder te overleggen. Namens de vennootschap verzoekt de externe bestuurder de OK de geschorste bestuurder een contactverbod op te leggen ten aanzien van de contractspartijen van de vennootschap (waaronder werknemers en leveranciers). De OK wijst het verzoek toe. Daartoe overweegt de OK dat de geschorste bestuurder met zijn handelen opzettelijk de effectiviteit en de juiste werking van de door de OK met het oog op de belangen van de onderneming noodzakelijk geachte onmiddellijke voorzieningen ondermijnt.
Onze zoekfunctie
Wist u dat OR Updates uit meer bestaat dan deze nieuwsbrief?
Onze website biedt u bijvoorbeeld de mogelijkheid om op doeltreffende wijze de database te doorzoeken, zodat u de voor u relevante uitspraken kunt vinden. Zo kunt u bijvoorbeeld zoeken op onderwerp, instantie, rechter of advocaat.
Kijk hier voor meer informatie over de mogelijkheden.
Inzenden eigen rechtspraak
Beschikt u zelf over een nog niet gepubliceerde uitspraak die relevant is voor de ondernemingsrechtpraktijk en rechtsontwikkeling, dan kunt u mailen naar or-updates@budh.nl. Wij stellen dat erg op prijs.
Vragen of opmerkingen
Mocht u vragen of opmerkingen hebben over deze nieuwsbrief, dan kunt u mailen naar info@boomjuridisch.nl.
Met vriendelijke groet,
Karel Boonzaaijer, Corinne Kuipers, Evert Leemreis en Emmanuel Lokin
Hoofdredactie OR Updates
Hof
- Ondernemingskamer Gerechtshof Amsterdam OK; jaarrekeningprocedure; vervolg op OR 2023-0216. De zaak draait om een artikel 2:447 BW verzoek waarin degene die krachtens artikel 2:448 BW daartoe bevoegd is de OK kan verzoeken om een vennootschap te bevelen haar jaarrekening in te richten overeenkomstig de door de OK te geven aanwijzingen. In dit geval heeft een financier gevraagd om de jaarrekening van een van haar cliënten aan te passen. De financier voert kort gezegd aan dat de vennootschap haar EBITDA in de jaarrekening kunstmatig verhoogt en haar schuld kunstmatig verlaagt. Daarmee geeft de vennootschap volgens de financier een misleidende voorstelling van zaken en tracht zij te voorkomen dat de aandeelhouder op grond van de financieringsovereenkomst investeringen dient te doen. De OK oordeelt dat het materialiteitsvereiste op dit punt niet wordt gehaald, waardoor de jaarrekening niet kan worden aangepast. Ten aanzien van de tweede klacht oordeelt de OK dat hoewel ook op dit punt het materialiteitsvereiste niet wordt behaald de vennootschap de aankomende jaarrekeningen overeenkomstig haar instructies zal moeten inrichten, nu de waardering van een bepaald product een onbetrouwbare schatting weergeeft en daarmee niet aanvaardbaar is. 30-11-2023
- Ondernemingskamer Gerechtshof Amsterdam OK; enquête. Een door de OK aangestelde externe bestuurder wordt het werk onmogelijk gemaakt door de oorspronkelijke bestuurder die door de OK is geschorst. De geschorste bestuurder roept personeel op niet met de externe bestuurder samen te werken en zich ziek te melden, bedreigt de externe bestuurder en werknemers die weer aan het werk gaan en weigert met de externe bestuurder te overleggen. Namens de vennootschap verzoekt de externe bestuurder de OK de geschorste bestuurder een contactverbod op te leggen ten aanzien van de contractspartijen van de vennootschap (waaronder werknemers en leveranciers). De OK wijst het verzoek toe. Daartoe overweegt de OK dat de geschorste bestuurder met zijn handelen opzettelijk de effectiviteit en de juiste werking van de door de OK met het oog op de belangen van de onderneming noodzakelijk geachte onmiddellijke voorzieningen ondermijnt. 10-11-2023
Rechtbank
- Rechtbank Midden-Nederland De kwestie die in deze uitspraak centraal staat, speelt in het faillissement van een vennootschap die een apotheek dreef. De rechtspersoon-bestuurder en de executeur-testamentair en vereffenaar in de nalatenschap van de middellijk bestuurder vorderen een verklaring voor recht dat de curator bij de afwikkeling van het faillissement onrechtmatig heeft gehandeld. Ook vorderen zij een verklaring voor recht dat zij als (indirect) bestuurders niet aansprakelijk zijn en niets verschuldigd zijn aan de vennootschap. In reconventie vordert de curator juist dat de bestuurders aansprakelijk zijn voor het boedeltekort. De rechtbank wijst de vorderingen in conventie af. In reconventie worden de vorderingen van de curator toegewezen. De rechtbank verklaart voor recht dat de bestuurders aansprakelijk zijn voor het boedeltekort. 06-12-2023
- Rechtbank Overijssel De voormalig bestuurder van een failliete vennootschap wordt veroordeeld tot vergoeding van het boedeltekort, omdat hij zijn bestuurstaak kennelijk onbehoorlijk heeft vervuld in de zin van artikel 2:248 BW. Tevens wordt hij veroordeeld tot betaling van € 1,2 miljoen, wegens onrechtmatig aan de vennootschap onttrokken gelden en voertuigen. Een voormalig medewerker van de vennootschap – die een deel van de onttrokken gelden ontving – wordt veroordeeld tot terugbetaling van de gelden die hij zonder rechtsgrond ontving. 06-12-2023
- Rechtbank Midden-Nederland Finse investeerders stellen een aantal Nederlandse en Luxemburgse entiteiten aansprakelijk op grond van groepsaansprakelijkheid (art. 6:166 BW) voor de schade die zij hebben geleden vanwege het onrechtmatig financieringsbeleid van de groep. De rechtbank oordeelt dat vijf entiteiten en de bestuurders daarvan aangemerkt kunnen worden als groep en oordeelt dat zij jegens de investeerders hoofdelijk aansprakelijk zijn op grond van artikel 6:166 BW. 08-11-2023
- Rechtbank Gelderland Er bestaat een geschil tussen de vennootschap en haar bestuurder over de vraag of een ontslag- en benoemingsbesluit al dan niet rechtsgeldig genomen zijn, nu er volgens de vennootschap andersluidende mondelinge afspraken tussen de aandeelhouders zijn gemaakt. De voorzieningenrechter oordeelt dat stemmen in strijd met stemafspraken die niet in de statuten zijn opgenomen, niet meebrengt dat de besluiten nietig zijn. Als ze in strijd zijn met een schriftelijke of mondelinge aandeelhoudersovereenkomst, kan dit de besluiten wel vernietigbaar doen zijn vanwege strijd met artikel 2:8 BW. Er is echter geen definitieve, ondertekende versie van de aandeelhoudersovereenkomst waarin deze stemafspraken zijn opgenomen. De verklaringen over een mondelinge overeenstemming die zijn gegeven, zijn onvoldoende om aan te nemen dat er inderdaad al definitieve mondelinge afspraken waren over de stemverhouding. 26-10-2023
- Rechtbank Amsterdam Binnen een groep met twee bestuurders, tevens indirect aandeelhouders/certificaathouders, verhoogt een van de bestuurders – Persoon 2 – zelfstandig zijn managementvergoeding. De andere bestuurder – Persoon 1 – gaat hiermee niet akkoord en beëindigt de managementovereenkomst. Voorts beëindigt hij de betaling van de managementvergoeding en vordert hij in kort geding dat gedaagde, de holdingmaatschappij van Persoon 2, haar certificaten en aandeel aanbiedt. Gedaagde vordert herstel van de managementpositie, doorbetaling van de managementvergoeding, dat Persoon 1 de statuten en de governancedocumenten naleeft en dat geen besluiten worden genomen zonder overleg met gedaagde, of haar toestemming indien vereist. Volgens de voorzieningenrechter is de managementovereenkomst niet rechtsgeldig beëindigd. Hierdoor vervalt de aanbiedingsplicht. Herstel van de positie van Persoon 2 wordt niet toegewezen. De managementvergoeding wordt wel doorbetaald en Persoon 1 dient de governancedocumenten na te leven. 17-10-2023
- Rechtbank Noord-Holland De voormalig (indirect) bestuurder van een vennootschap wordt veroordeeld tot betaling van het geld dat zij voor privédoeleinden en zonder akkoord van de (indirect) medebestuurder aan de vennootschap heeft onttrokken op grond van ongerechtvaardigde verrijking (art. 6:212 BW). Ook veroordeelt de rechtbank voornoemde bestuurder tot betaling van de door de vennootschap geleden schade wegens onbehoorlijk bestuur. De persoonlijke betrokkenheid van de bestuurder bij een werknemer van de vennootschap maakt namelijk dat de bestuurder zich ter voorkoming van belangenverstrengeling (art. 2:239 lid 6 BW) had moeten onthouden van besluitvorming aangaande deze werknemer. 13-09-2023
- Rechtbank Den Haag Het OM verzoekt het ontslag van twee bestuurders van een stichting, nu zij op structurele basis donaties gedaan aan de stichting hebben gebruikt voor privédoeleinden. De rechtbank wijst het verzoek toe, nu de bestuurders hebben gehandeld in strijd met de wet en de statuten en benoemt een derde tot bestuurder van de stichting. 29-06-2023