Jaarrekeningprocedure Momentum Capital B.V. c.s./Momentum Estate Fund I B.V.

OK; jaarrekeningprocedure. Een investeringsfonds dat investeringen heeft in twee Braziliaanse vastgoedondernemingen hanteert op enig moment een gewijzigde waarderingsmethode ten aanzien van die vastgoedondernemingen zonder dit toe te lichten in de jaarrekening. Daarnaast worden voor deze vastgoedondernemingen voorzieningen opgenomen in de jaarrekening, terwijl geen sprake is van een waarschijnlijke betalingsverplichting van het investeringsfonds. De OK beveelt het investeringsfonds op verzoek van haar moedervennootschap de jaarrekening op deze punten te herzien. Verder wordt de OK verzocht te bevestigen dat het investeringsfonds, in weerwil van het oordeel van de Autoriteit Financiële Markt en het College van Beroep voor het Bedrijfsleven, de vastgoedvennootschappen in de jaarrekening terecht heeft gerubriceerd als participatie en niet als deelneming in de zin van artikel 2:24c BW. De OK oordeelt dat deze rubricering inderdaad terecht is.

Leferink q.q./(voormalig) bestuurders De Rozenhof B.V.

De curator van een gefailleerde zorginstelling stelt de bestuurder en twee voormalig bestuurders aansprakelijk. De bestuurder wordt aansprakelijk gehouden op grond van artikel 2:248 BW, mede omdat over 2018 tot en met 2021 geen definitieve jaarrekeningen zijn gepubliceerd. De voormalig bestuurders worden niet aansprakelijk gehouden op grond van artikel 2:248 BW, omdat de driejaarstermijn van artikel 2:248 lid 6 BW (bijna) is verstreken. Het bestuurderschap van een van de bestuurders valt met enkele dagen binnen de driejaarstermijn. De rechtbank oordeelt dat de curator onvoldoende heeft gemotiveerd dat zich specifiek binnen deze paar dagen een bestuurlijk verzuim heeft voorgedaan dat rechtvaardigt dat deze bestuurder op grond van artikel 2:248 BW aansprakelijk is. In zijn wenk plaatst Sjors Kessels vraagtekens bij dit oordeel. Overigens houdt de rechtbank de voormalig bestuurders wel aansprakelijk op grond van artikel 2:9 BW.

Klein q.q. en Wevers q.q./Bestuurders van Drent Holding B.V., Drent Goebel B.V. en Trend Graphic Services B.V.

Twee bestuurders van enkele gefailleerde concernvennootschappen worden door de curatoren aansprakelijk gesteld voor het boedeltekort dan wel de door de vennootschappen geleden schade. Naar het oordeel van het hof is het handelen van de bestuurders geen directe oorzaak van het faillissement, zodat zij niet aansprakelijk zijn op grond van artikel 2:248 BW. Het handelen van de bestuurders is wel onrechtmatig jegens de gezamenlijke schuldeisers. Dat het hof dit oordeelt, is opvallend, omdat de curator had gevorderd dat de bestuurders aansprakelijk worden gehouden voor de door de failliete vennootschappen geleden schade.

Schuldeiser, koper van havenkranen/Bestuurders bemiddelingskantoor in havenmateriaal

De schuldeiser van een bv vordert een schadevergoeding van de bestuurders van die bv wegens vertraging in de levering van door de schuldeiser van de bv gekochte havenkranen. De schuldeiser stelt dat de bestuurders onrechtmatig hebben gehandeld door een substantieel hogere managementvergoeding te onttrekken en dividenduitkeringen te doen, waardoor de bv niet langer in staat was de als tegemoetkoming voor de vertraging overeengekomen transportbijdrage te betalen. De rechtbank wijst de vordering af, maar het hof oordeelt in hoger beroep dat de bestuurders onrechtmatig hebben gehandeld tegenover de schuldeiser door hun persoonlijke belangen boven die van de schuldeiser te stellen. Daardoor hebben zij financiële schade veroorzaakt. Het hof verklaart de bestuurders hoofdelijk aansprakelijk voor de door de schuldeiser geleden schade.

Ontslagen bestuurder/Stichting Brabantzorg

Een bestuurder van een stichting wordt door de raad van toezicht ontslagen, zowel als bestuurder alsook als werknemer. De bestuurder verzoekt in voorlopige voorziening wedertewerkstelling en loondoorbetaling. In hoofdzaak verzoekt hij een verklaring voor recht dat geen sprake is van een rechtsgeldig genomen ontslagbesluit, waardoor ook geen sprake is van een rechtsgeldige opzegging. Indien wel sprake is van een rechtsgeldig ontslagbesluit en opzegging, verzoekt de bestuurder diverse vergoedingen. De rechtbank oordeelt dat het rechtspersonenrechtelijk ontslag rechtsgeldig is en dat er een redelijke grond is voor opzegging van de arbeidsovereenkomst, maar dat de contractuele opzegtermijn niet in acht is genomen. Aan de bestuurder wordt een transitievergoeding toegekend.

Bestuurdersaansprakelijkheid vanwege onregelmatige opzegging arbeidsovereenkomst

De arbeidsovereenkomst van een zieke werknemer is onregelmatig opgezegd, waarna de onderneming van de werkgever is geliquideerd en de indirect bestuurder van die onderneming een nieuwe onderneming is gestart. De werknemer verzoekt de kantonrechter de werkgever en diens indirect bestuurder te veroordelen tot betaling van (schade)vergoeding. De kantonrechter wijst de verzoeken van de werknemer toe.

Enquête Cicerone Holding B.V.

OK; enquête. Een joint venture van twee partijen verkeert in acute geldnood. Op verzoek van een van de twee joint venture partners is door de OK eerder een onmiddellijke voorziening getroffen teneinde deze partij in de gelegenheid te stellen op korte termijn financiering aan de joint venture te verstrekken. Besloten wordt tot uitgifte van aandelen in de joint venture. Daarbij wordt gezien de noodsituatie uitgegaan van een voorlopige waardering. Valt de uiteindelijke waardering hoger of lager uit, dan zal een correctie plaatsvinden van het aantal uitgegeven aandelen. Daaropvolgend wordt een aanvullende voorziening gevraagd om de uitgifte mogelijk te maken zonder de daarvoor op grond van artikel 2:196 lid 1 BW vereiste notariële akte, waarop de OK bepaalt dat in afwijking van voornoemd artikel de aandelen kunnen worden uitgegeven middels onderhandse akte tussen de joint venture en de financiering verstrekkende joint venture partner. De uiteindelijke waardering van de aandelen in de joint venture valt zo uit dat aanvullende uitgifte van aandelen is vereist. De OK bepaalt dat ook voor deze uitgifte een onderhandse akte tussen de joint venture en de partner die de financiering verstrekt, volstaat.

Onmiddellijke voorzieningen bij familiebedrijf in de zand- en grintwinningsindustrie

OK; enquête. Binnen een familiebedrijf dat zich richt op de zand- en grintwinningsindustrie spelen verschillende onregelmatigheden, die leiden tot een verzoek aan de OK tot het bevelen van een onderzoek en het nemen van onmiddellijke maatregelen. Zo spelen er familieruzies tussen de aandeelhouders, zijn er signalen dat sprake is van fraude en is de externe accountant niet bereid een oordeel te geven over de jaarrekening zolang niet adequaat onderzoek wordt gedaan naar de mogelijke fraude. De OK oordeelt dat er voldoende aanleiding is voor twijfel aan een juist beleid en een juiste gang van zaken van het familiebedrijf en dat de toestand van de vennootschap nodig maakt dat onmiddellijke voorzieningen worden getroffen. Om die reden worden twee nieuwe commissarissen benoemd, waarvan één voorzitter is van de raad van commissarissen.

Enquête SleeperCharger Holding B.V.

OK; enquête. Binnen een joint venture heeft de meerderheidsaandeelhouder, tevens bestuurder, de minderheidsaandeelhouder, eveneens bestuurder, als bestuurder ontslagen en aangemerkt als 'bad leaver'. De minderheidsaandeelhouder verzoekt daaropvolgend een enquête. De OK oordeelt dat de meerderheidsaandeelhouder de doorwerking van de in de aandeelhoudersovereenkomst gemaakte afspraken in de redelijkheid en billijkheid van artikel 2:8 BW miskent en in het bijzonder de verplichting uit de aandeelhoudersovereenkomst om zich in te spannen verschil van inzicht te overbruggen en de bepalingen omtrent ontslag van de bestuurders. Bovendien verzet artikel 2:244 lid 2 BW zich gegeven de stemverhoudingen niet tegen de in de aandeelhoudersovereenkomst gemaakte afspraak dat een ontslagbesluit slechts met instemming van beide aandeelhouders mag worden genomen. Er wordt een tijdelijk bestuurder met doorslaggevende stem benoemd, en het onderzoek wordt voorlopig aangehouden.

Aanvraag faillissement misbruik van bevoegdheid

Het faillissement van een vennootschap is slechts aangevraagd om op een eenvoudige manier van een huurovereenkomst af te komen en een geschil tussen broers op te lossen. Omdat de persoon achter de verzoekster ook had kunnen turboliquideren en zowel het belang van een mogelijke curator om verschoond te blijven van onverhaalbare kosten, als het belang van de verhuurder kende, wijst de rechtbank het faillissementsverzoek af wegens misbruik van bevoegdheid.