Enquête Tema Process B.V.

OK; enquête. Binnen een besloten vennootschap hebben twee partijen ieder 50% van het stemrecht binnen de algemene vergadering. Een daarvan is tevens bestuurder van de vennootschap. Partijen hebben een discussie over de inrichting van de zeggenschapsstructuur van de vennootschap. Een aandeelhouder weigert medewerking aan de uitvoering van een eerder genomen aandeelhoudersbesluit, en de bestuurder gaat op eigen houtje – zonder de vereiste goedkeuring van de algemene vergadering – over tot een herstructurering. De OK oordeelt dat dit niet getuigt van een juiste gang van zaken, gelast een enquête en benoemt, in afwijking van de statuten, een commissaris die het tot zijn taak mag rekenen om een oplossing voor de discussie te vinden. De benoeming van een onderzoeker wordt voorlopig aangehouden.

Anesthesiologie Coöperatie Oost Nederland U.A./Intensive Care Twente B.V. c.s.

Twee anesthesiologen die via hun vennootschap lid zijn van een coöperatie voor anesthesiologen raken in onmin met deze coöperatie vanwege hun vertrek naar een orthopediepraktijk. Het bestuur van de coöperatie legt de anesthesiologen onder andere een schorsing op, zij worden uit hun lidmaatschap ontzet en aan de anesthesiologen wordt hun recht op een earning out-regeling ontzegd wegens vermeende schending van een non-concurrentiebeding en onredelijke benadeling van de coöperatie. Het beroep tegen deze besluiten wordt door de algemene ledenvergadering van de coöperatie afgewezen. De anesthesiologen vorderen in rechte vernietiging van deze besluiten. De anesthesiologen worden in eerste aanleg in het gelijk gesteld: de besluiten van het bestuur en de algemene ledenvergadering van de coöperatie worden op grond van de redelijkheid en billijkheid (art. 2:8 BW) vernietigd en de coöperatie wordt veroordeeld tot betaling aan de anesthesiologen van het bedrag waarop zij uit hoofde van de earning out-regeling recht hebben. In hoger beroep houdt het hof de uitspraak van de rechtbank in stand.

Belanghebbende/(Bestuurders van) Stichting tot instandhouding van het klassieke barokke type van het Friese paardenras

Een onterfde echtgenoot, tevens legataris, verzoekt het ontslag van de bestuurders van een door zijn overleden echtgenote, de erflaatster, opgerichte stichting. Zowel de rechtbank als het hof wijzen zijn verzoek af. Het hof overweegt dat de echtgenoot weliswaar kan worden aangemerkt als belanghebbende, maar er zijn geen gronden op basis waarvan de bestuurders van de stichting zouden moeten worden ontslagen.

Gratama q.q./Bestuurder

De curator van twee gefailleerde bv's vordert veroordeling van de middellijk bestuurder tot betaling van het boedeltekort op grond van artikel 2:248 lid 2 BW wegens gebrekkige administratie, die voorafgaand aan de faillissementen zelfs aanleiding gaf tot een boekenonderzoek door de Belastingdienst en een inval van de FIOD. Ook vordert de curator een bestuursverbod. De rechtbank wijst de vorderingen toe. De administratie is inderdaad ondeugdelijk en onder meer de ernst van de verwijten rechtvaardigt een bestuursverbod van vijf jaar.

De Vries q.q./Bestuurders failliete zorgvennootschap

De (indirect) bestuurders van een failliete zorgvennootschap worden door de curator aansprakelijk gesteld voor het boedeltekort. De rechtbank overweegt dat schending van de publicatieplicht ex artikel 2:394 BW in de onderhavige casus niet verwijtbaar is, omdat de jaarcijfers wel op andere wijze zijn gepubliceerd. Voorts behelst de constatering dat sprake is geweest van onrechtmatige declaraties nog geen schending van de administratieplicht ex artikel 2:10 BW. De rechtbank stelt echter vast dat het bestuur een verlieslatende onderneming heeft gekocht zonder de koopprijs deugdelijk te onderbouwen; de vennootschap heeft onverplicht een lening en een rekening-courantschuld afgelost en het bestuur heeft nagelaten een bedrag dat terugbetaald moest worden aan het zorgkantoor te separeren. Dit kwalificeert als kennelijk onbehoorlijk bestuur. De rechtbank concludeert dat alle bestuurders hoofdelijk aansprakelijk zijn voor het boedeltekort van de bv.

Handelen namens een bv i.o.?

Een natuurlijk persoon meent dat de aanvragers van het faillissement geen vordering op hem hebben, omdat hij zou hebben gehandeld namens een bv i.o. De rechtbank oordeelt dat dit niet het geval is. Daar komt bij dat de rechtshandeling niet door een vennootschap is bekrachtigd.

Indirect bestuurders X Transport B.V./Leferink q.q.

In deze uitspraak worden een vader en zijn dochter aansprakelijk gehouden voor het boedeltekort in het faillissement van een transportbedrijf en krijgen zij een bestuursverbod opgelegd voor de duur van vijf jaar. De dochter is indirect bestuurder van de failliete bv, maar is uitgeschreven uit het handelsregister en haar vader is als indirect bestuurder ingeschreven. Vervolgens worden de aandelen verkocht aan een onbekende stichting waaraan ook allerlei vermogensbestanddelen en zaken worden overgedragen. Ook gooit de vader de administratie van de bv weg. Het hof oordeelt dat de dochter formeel bestuurder is gebleven nu zij nooit door de algemene vergadering is ontslagen. De vader is geen formeel bestuurder maar wordt aangemerkt als feitelijk beleidsbepaler. Zowel vanwege het feitelijk prijsgeven van de onderneming aan een onbekende als vanwege het schenden van de administratieplicht hebben vader en dochter hun taak kennelijk onbehoorlijk vervuld en dit is een belangrijke oorzaak van het faillissement.

Feitelijk beleidsbepaler Red Dragon B.V./Ter Waarbeek q.q.

In het faillissement van een bv heeft de curator eiseres in cassatie aansprakelijk gesteld op grond van artikel 2:248 BW, mede omdat eiseres financiering heeft verkregen voor de bouw van een restaurant op basis van vervalste bankafschriften en facturen. Eiseres is aansprakelijk gehouden als feitelijk beleidsbepaler in de zin van artikel 2:248 lid 7 BW. In cassatie speelt de vraag of iemand kan worden gekwalificeerd als feitelijk beleidsbepaler als hij het (statutaire) bestuur niet feitelijk terzijde heeft gesteld. De Hoge Raad overweegt dat voor de kwalificatie van feitelijk beleidsbepaler in de zin van artikel 2:248 lid 7 BW geen uitsluiting van het formele bestuur is vereist. De feitelijk beleidsbepaler moet zich ten minste een deel van de bestuursbevoegdheid hebben toegeëigend, en op die manier het beleid hebben bepaald of mede hebben bepaald als ware hij bestuurder.

Innopart B.V./Oprichter van Orava IE B.V. i.o.

Een vennootschap heeft op grond van een overeenkomst aan een bv in oprichting geld geleend. Deze bv is vervolgens niet opgericht, zodat bekrachtiging van de rechtshandeling door de bv niet heeft plaatsgevonden. De vennootschap vordert daarom op grond van artikel 2:203 lid 2 BW terugbetaling van het geleende geld van degene die destijds namens de bv in oprichting heeft getekend. Anders dan degene die tekende aanvoert, is de rechtbank van oordeel dat niet is komen vast te staan dat de schuld aan een andere vennootschap is overgedragen. De vordering wordt toegewezen.

Opzegging of ontzetting lidmaatschap

Het lidmaatschap van een voormalig bestuurslid van een vereniging wordt door het nieuwe bestuur opgezegd omdat het voortduren van het lidmaatschap in redelijkheid niet meer van de vereniging kon worden gevergd. Het lid vordert de vernietiging van het opzeggingsbesluit. Het lid stelt dat in dit geval niet opzegging de aangewezen weg was, maar royement/ontzetting en dat haar een beroepsmogelijkheid bij de algemene vergadering is onthouden. De rechtbank overweegt dat bij een royementssituatie sprake moet zijn van verwijtbaar wangedrag ten nadele van de vereniging, waarvoor bijvoorbeeld schadevergoeding kan worden gevorderd. De rechtbank volgt het bestuur dat een dergelijke situatie zich in casu niet voordoet. Voorts heeft het lid onvoldoende opgebracht om te kunnen oordelen dat het bestuur in redelijkheid niet tot haar afweging heeft kunnen komen. De rechtbank wijst de vorderingen af.